保理(factoring)
保理(factoring)，全稱保付代理，又稱托收保付，其來源于國際結(jié)算中的“債權(quán)轉(zhuǎn)讓與受讓”。是指債權(quán)人將其現(xiàn)在或?qū)淼幕谄渑c債務(wù)人訂立的貨物銷售或服務(wù)合同所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，由保理商向債權(quán)人提供資金融通、債務(wù)人資信評估、銷售賬戶管理、信用風(fēng)險擔(dān)保、賬款催收等一系列服務(wù)的綜合金融服務(wù)方式。
保理是商業(yè)貿(mào)易中以托收、賒賬方式結(jié)算貨款時，債權(quán)人為了強(qiáng)化應(yīng)收賬款管理、增強(qiáng)流動性而采用的一種委托第三者(保理商)管理應(yīng)收賬款的做法。其本質(zhì)是通過應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓，融通更多資金，一方面規(guī)避自身風(fēng)險，另一方面通過這種辦法不斷獲取增量資金，投入更多的產(chǎn)業(yè)，獲取更多的融資回報。
保理商
保理商一般是指提供保理服務(wù)的金融機(jī)構(gòu)，國內(nèi)現(xiàn)在可以從事保理業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)一般有三種，商業(yè)保理公司、銀行、兼營保理業(yè)務(wù)的融資租賃公司。
但是我國目前并沒有一部法律對保理這一商業(yè)行為或者保理交易進(jìn)行全面權(quán)威的規(guī)范。本文旨在針對保理的概念進(jìn)行梳理，以明確應(yīng)該如何為保理定性，如何確定保理業(yè)務(wù)中交易主體的權(quán)利義務(wù)，如何運(yùn)用法律手段為保理業(yè)務(wù)保駕護(hù)行，并促進(jìn)保理的立法工作。
一、《國際保理公約》的規(guī)定
國際統(tǒng)一私法協(xié)會《國際保理公約》(1988年5月28日訂立)第一條規(guī)定：
1.本公約適用于本章所規(guī)定的保付代理合同及應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓。
2.為本公約的目的，“保付代理合同”系指在一方當(dāng)事人(供應(yīng)商)與另一方當(dāng)事人(保付代理人)之間所訂立的合同，根據(jù)該合同：
(1)供應(yīng)商可以或?qū)⒁虮８洞砣宿D(zhuǎn)讓供應(yīng)商與其客戶(債務(wù)人)訂立的貨物銷售合同產(chǎn)生的應(yīng)收賬款，但是主要供債務(wù)人個人、家人或家庭使用的貨物的銷售所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款除外;
(2)保付代理人應(yīng)履行至少兩項下述職能：
a 為供應(yīng)商融通資金，包括貸款和預(yù)付款;
b 保持與應(yīng)收賬款有關(guān)的賬目(總賬);
c 托收應(yīng)收賬款;
d 防止債務(wù)人拖欠付款。
前述概念中的為供應(yīng)商融通資金一般是指貿(mào)易融資，即出口商可運(yùn)用保理業(yè)務(wù)向買方提供無追索權(quán)的、手續(xù)簡便的融資，出口商出售貨物后可以獲得一定比例的預(yù)付款融資或全額貼現(xiàn)融資。
保持與應(yīng)收賬款有關(guān)的賬目(總賬)也稱銷售分賬戶管理，即在出口人敘做保理業(yè)務(wù)后，保理商會根據(jù)出口人的要求，定期或不定期的向出口人提供關(guān)于應(yīng)收賬款的回收情況、逾期賬款情況、信用額度變化及對賬單等各種財務(wù)和統(tǒng)計報表，協(xié)助出口人進(jìn)行銷售管理。
托收應(yīng)收賬款，也可說是應(yīng)收賬款的催收，保理商一般會聘用專業(yè)人員或?qū)Ｂ毬蓭熖幚碣~款的追收，還會根據(jù)應(yīng)收賬款的逾期時間采取信函通知、打電話、上門催款及采取仲裁或訴訟等法律手段催收。
防止債務(wù)人拖欠付款，是指信用風(fēng)險控制與壞賬擔(dān)保。在出口人與保理商簽訂保理協(xié)議后，保理商會對進(jìn)口人核定一個信用額度，在協(xié)議執(zhí)行過程中，隨時根據(jù)進(jìn)口人資信狀況的變化對信用額度進(jìn)行調(diào)整。對出口人在核準(zhǔn)信用額度內(nèi)的應(yīng)收賬款，保理商一般會提供100%的壞賬擔(dān)保。
由此可見：保理實(shí)際上是一種融結(jié)算、管理、擔(dān)保、融資為一體的綜合性服務(wù)業(yè)務(wù)，本質(zhì)上是一種債權(quán)轉(zhuǎn)讓。
二、中國人民銀行最早對保理的定義
1997年5月9日中國人民銀行發(fā)布銀條法[1997]23號文，該文第一條陳述如下：
保理是一項與進(jìn)出口貿(mào)易直接相關(guān)的金融業(yè)務(wù)，涉及國外民事主體，當(dāng)事人之間因簽訂保理協(xié)議構(gòu)成的法律關(guān)系應(yīng)屬涉外民事法律關(guān)系。鑒于我國法律、行政法規(guī)和規(guī)章沒有對保理作出明確規(guī)定，在保理業(yè)務(wù)中可以適用國際慣例。你行加入的《國際保理業(yè)務(wù)慣例》是國際通行的從事保理活動的國際慣例，不違背我國社會公共利益，在你行北京市分行、云南省分行與云紡公司出口保理糾紛一案中應(yīng)予適用。
由此可見，人民銀行在較早時期基于《國際保理業(yè)務(wù)慣例》及，保理業(yè)源于國際貿(mào)易的原因，將之定性為“涉外金融業(yè)務(wù)”。
三、中國銀監(jiān)會對保理業(yè)務(wù)的定義
中國銀監(jiān)會2013年第21次主席會議通過《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》(銀監(jiān)會令2014年第5號)，于2014年4月10日頒布并施行。該辦法第六條規(guī)定：
本辦法所稱保理業(yè)務(wù)是以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其應(yīng)收賬款為前提，集應(yīng)收賬款催收、管理、壞賬擔(dān)保及融資于一體的綜合性金融服務(wù)。債權(quán)人將其應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給商業(yè)銀行，由商業(yè)銀行向其提供下列服務(wù)中至少一項的，即為保理業(yè)務(wù)：
(一)應(yīng)收賬款催收：商業(yè)銀行根據(jù)應(yīng)收賬款賬期,主動或應(yīng)債權(quán)人要求，采取電話、函件、上門等方式或運(yùn)用法律手段等對債務(wù)人進(jìn)行催收。
(二)應(yīng)收賬款管理：商業(yè)銀行根據(jù)債權(quán)人的要求，定期或不定期向其提供關(guān)于應(yīng)收賬款的回收情況、逾期賬款情況、對賬單等財務(wù)和統(tǒng)計報表，協(xié)助其進(jìn)行應(yīng)收賬款管理。
(三)壞賬擔(dān)保：商業(yè)銀行與債權(quán)人簽訂保理協(xié)議后，為債務(wù)人核定信用額度，并在核準(zhǔn)額度內(nèi)，對債權(quán)人無商業(yè)糾紛的應(yīng)收賬款，提供約定的付款擔(dān)保。
(四)保理融資：以應(yīng)收賬款合法、有效轉(zhuǎn)讓為前提的銀行融資服務(wù)。以應(yīng)收賬款為質(zhì)押的貸款，不屬于保理業(yè)務(wù)范圍。
第七條規(guī)定：
第七條商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照“權(quán)屬確定，轉(zhuǎn)讓明責(zé)”的原則，嚴(yán)格審核并確認(rèn)債權(quán)的真實(shí)性，確保應(yīng)收賬款初始權(quán)屬清晰確定、歷次轉(zhuǎn)讓憑證完整、權(quán)責(zé)無爭議。
第八條規(guī)定：
本辦法所稱應(yīng)收賬款，是指企業(yè)因提供商品、服務(wù)或者出租資產(chǎn)而形成的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)。
第九條規(guī)定：
本辦法所指應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓，是指與應(yīng)收賬款相關(guān)的全部權(quán)利及權(quán)益的讓渡。
由上述規(guī)定來看，《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》所確定的保理的概念與《國際保理公約》基本一致，其認(rèn)為保理的本質(zhì)就是應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓。但是其又限定只是管理商業(yè)銀行從事的保理業(yè)務(wù);這一定程度上讓人們誤解保理業(yè)務(wù)是只能由商業(yè)銀行辦理的金融業(yè)務(wù)，而悖離了保理為應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓的本質(zhì)。
四、天津市高級人民法院對保理的定義
《天津市高級人民法院關(guān)于審理保理合同糾紛案件若干問題的審判委員會紀(jì)要(一)》(津高法〔2014〕251號)第二條規(guī)定：
二、保理法律關(guān)系的認(rèn)定：保理合同是指債權(quán)人與保理商之間簽訂的，約定將現(xiàn)在或?qū)淼摹⒒趥鶛?quán)人與債務(wù)人訂立的銷售商品、提供服務(wù)、出租資產(chǎn)等基礎(chǔ)合同所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給保理商，由保理商向債權(quán)人提供融資、銷售分戶賬管理、應(yīng)收賬款催收、資信調(diào)查與評估、信用風(fēng)險控制及壞賬擔(dān)保等至少一項服務(wù)的合同。構(gòu)成保理法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)同時具備以下幾個基本條件：
(1)保理商必須是依照國家規(guī)定、經(jīng)過有關(guān)主管部門批準(zhǔn)可以開展保理業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)和商業(yè)保理公司;
(2)保理法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)以債權(quán)轉(zhuǎn)讓為前提;
(3)保理商與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)簽訂書面的保理合同;
(4)保理商應(yīng)當(dāng)提供下列服務(wù)中的至少一項：融資、銷售分戶賬管理、應(yīng)收賬款催收、資信調(diào)查與評估、信用風(fēng)險控制及壞賬擔(dān)保。保理商與債權(quán)人簽訂的合同名為保理合同，經(jīng)審查不符合保理合同的構(gòu)成要件，實(shí)為其他法律關(guān)系的，應(yīng)按照實(shí)際法律關(guān)系處理。保理法律關(guān)系不同于一般借款關(guān)系。保理融資的第一還款來源是債務(wù)人支付應(yīng)收賬款，而非債權(quán)人直接歸還保理融資款。保理法律關(guān)系也不同于債權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系，保理商接受債務(wù)人依基礎(chǔ)合同支付的應(yīng)收賬款，在扣除保理融資本息及相關(guān)費(fèi)用后，應(yīng)將余額返還債權(quán)人。
第十一條相關(guān)概念的解釋的第1小條又規(guī)定：
保理：又稱保付代理，是以應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓為前提的綜合性金融服務(wù)。保理合同主要涉及幾方當(dāng)事人：
a保理商：開展保理業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)及商業(yè)保理公司;
b債權(quán)人：基礎(chǔ)合同中的債權(quán)人，其在保理合同中將基礎(chǔ)合同中的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，因此又是保理合同中的應(yīng)收賬款出讓人;
c債務(wù)人：基礎(chǔ)合同項下的付款義務(wù)人。反向保理：指保理商與規(guī)模較大、資信較好的買方達(dá)成協(xié)議，對于為其供貨、位于其供應(yīng)鏈上的中小企業(yè)提供保理業(yè)務(wù)。實(shí)務(wù)操作中，保理商首先與資信較好的買方協(xié)商，確定由保理商為向買方供貨的中小企業(yè)提供保理融資，然后保理商與供貨的中小企業(yè)，或者與供貨的中小企業(yè)和買方共同簽訂保理合同。供貨的中小企業(yè)履行基礎(chǔ)合同中的供貨義務(wù)后，向保理商提示買方承兌的票據(jù)，保理商立即提供融資，并進(jìn)行應(yīng)收賬款管理及賬款收取等綜合性金融服務(wù)。票據(jù)到期時，買方直接向保理商支付款項。反向保理不是一種具體產(chǎn)品或者合同名稱，而是一種保理營銷策略和思路。近年來，反向保理在大幅度減少保理商風(fēng)險的同時，有效緩解了中小企業(yè)的融資困難，提高了中小企業(yè)的市場開拓能力。
值得學(xué)習(xí)和贊譽(yù)的是，這是迄今為止國內(nèi)對保理闡述最全面的司法文件，而且實(shí)踐性很強(qiáng);另外其對保理的各項業(yè)務(wù)的概念也進(jìn)行了梳理，將之明確化，更易于適用。另外從其出臺的背景與內(nèi)容來看，其揭示了保理業(yè)務(wù)的金融特性，保理業(yè)務(wù)作為金融工具時產(chǎn)生的杠桿作用。
同時其也為商業(yè)保理公司承攬和開拓業(yè)務(wù)，防范風(fēng)險，指出一條康莊大道。相信，假以時日，商業(yè)保理將會在我國得到蓬勃的發(fā)展;同時我們期待高層階的法律出臺，以規(guī)范這一行為，帶動保理市場的健康發(fā)展。
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